工程擔保全稱為工程建設(shè)合同擔保,一般而言是擔保人以保證的方式向債權(quán)人提供的擔保,以保證在債務(wù)人不履行債務(wù)時由擔保人代為履行債務(wù)或承擔責任。
第二十九條建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位,但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責;分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責??偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔連帶責任。
第五十五條建筑工程實行總承包的,工程質(zhì)量由工程總承包單位負責,總承包單位將建筑工程分包給其他單位的,應(yīng)當對分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔連帶責任。分包單位應(yīng)當接受總承包單位的質(zhì)量管理。
(《中華人民共和國建筑法(2011修正)》)
根據(jù)承擔責任的不同,工程擔保的保證方式可分為一般保證和連帶責任保證兩種。
保證責任與責任承擔
有效的工程保證擔保關(guān)系產(chǎn)生保證責任。債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證;債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的,債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。
首先,兩者的差別體現(xiàn)在責任的范圍上。一般保證的保證責任即承擔賠償責任,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第十三條:保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務(wù)的,如果保證人不能實際代為履行,對債權(quán)人因此造成的損失,保證人應(yīng)當承擔賠償責任。連帶責任保證則在此基礎(chǔ)上還應(yīng)盡代為履行債務(wù)的義務(wù),所對應(yīng)的責任內(nèi)容是履行債務(wù)人應(yīng)當承擔的債務(wù)或其他法律責任。
其次,兩者的差別還體現(xiàn)在責任的承擔上。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。而在連帶責任保證中,債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的,債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。
保證期間與訴訟時效
工程擔保的有效期即保證人承擔保證責任的期間,也就是保證期間。在保證期間內(nèi),一旦債權(quán)人對債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁,即債權(quán)人要求保證人承擔法律責任時,保證責任則轉(zhuǎn)化成保證之債。保證之債的期間為訴訟時效,一般保證中主債務(wù)訴訟時效直接影響保證債務(wù)訴訟時效,連帶責任保證中主債務(wù)訴訟時效不影響保證債務(wù)訴訟時效,相對而言具有獨立性。主債務(wù)訴訟時效與保證債務(wù)訴訟時效的關(guān)系具體可分為如下五種情況:
◆第一,當事人約定的保證期間早于或等于主債務(wù)的履行期;視為此時當事人未約定保證期間,直接適用法定保證期間,即自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月;
◆第二,當事人約定的保證期間短于主債務(wù)履行期屆滿后6個月,應(yīng)視為6個月;
◆第三,當事人約定的保證期間長于主債務(wù)履行期屆滿后2年,從其約定;
◆第四,當事人約定的保證期間在主債務(wù)履行期屆滿后6個月至2年,從其約定;
◆第五,當事人約定保證人承擔保證責任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容,視為無約定,連帶責任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的,從債權(quán)人要求保證人承擔保證責任之日起,開始計算保證合同的訴訟時效。
長期以來,在招標采購活動中,保證金制度備受詬病,保證金被占用、挪用等違規(guī)違法行為屢屢發(fā)生,企業(yè)因投標,導致大量資金被占用,且周期很長,負擔過重,不利于企業(yè)特別是中小企業(yè)的發(fā)展。 近年來,工...
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工程擔保是指在工程建設(shè)活動中,由保證人向合同一方當事人(受益人)提供的,保證合同另一方當事人(被保證人)履行合同義務(wù)的擔保行為,在被保證人不履行合同義務(wù)時,由保證人代為履行或承擔代償...
轉(zhuǎn)開保函,又稱“間接擔?!保侵干暾埲怂诘劂y行應(yīng)客戶要求,根據(jù)標書或有關(guān)合同的有關(guān)規(guī)定以及受益人所在國慣常做法及法律要求,以提供反擔保的形式來委托另一家銀行(通常為受益人所在地銀...